2010年5月22日，吳學(xué)義在上海市寶山區(qū)大場(chǎng)鎮(zhèn)某門窗公司辦公室內(nèi)，竊取被害人一張金額為2.5萬元的銀行支票，并將上述情況告知陳世福、吳學(xué)鋒。經(jīng)商議，由吳學(xué)鋒、陳世福至浦東某金屬材料有限公司，用該支票套取現(xiàn)金24400元（扣除費(fèi)用600元）。

[分歧]

本案審理的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是陳世福和吳學(xué)鋒明知是他人竊取而得的支票幫忙套現(xiàn)的行為該如何定性。主要有三種不同意見：第一種意見認(rèn)為兩人的行為構(gòu)成票據(jù)詐騙罪；第二種意見認(rèn)為兩人的行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪；第三種意見認(rèn)為兩人的行為構(gòu)成盜竊罪。

[評(píng)析]

筆者傾向于第三種意見，理由如下：

首先，盜竊支票是一種特殊的盜竊犯罪。行為人主觀上意圖通過盜竊已填上金額的支票而非法占有他人的銀行存款，其行為應(yīng)當(dāng)由兩個(gè)過程組成，即盜竊支票和兌取現(xiàn)金，二者缺一不可，否則盜竊行為不完整，非法占有財(cái)物的目的亦難以實(shí)現(xiàn)。因?yàn)閺姆欠ㄕ加星闆r來看，盜竊已填上金額、印鑒齊全的支票不等于已經(jīng)現(xiàn)實(shí)占有了相應(yīng)的貨幣，要真正非法占有支票所記載的貨幣還必須去銀行兌現(xiàn)，所以客觀上盜竊支票與占有所盜支票記載的貨幣并非一回事，當(dāng)中還有一定的距離。同時(shí)，從實(shí)際控制程度看，支票的丟失不等于失主對(duì)所存現(xiàn)金完全失去了控制權(quán)，還可以根據(jù)銀行關(guān)于支票使用的規(guī)定掛失止付；同樣，行為人如果盜竊了支票，也不等于其已經(jīng)完全控制了支票票面上所記載金額的貨幣，因?yàn)榇藭r(shí)銀行對(duì)支票失主的存款還有一定的控制權(quán)和兌現(xiàn)審查權(quán)（如審查支票上有關(guān)印鑒是否與預(yù)留印鑒一致等）。綜上，從盜竊行為完成的程度看，盜竊支票后如果還未兌現(xiàn)的行為都屬于盜竊的未完成狀態(tài)。

其次，認(rèn)定犯罪是否既遂，應(yīng)以是否具備刑法分則條文規(guī)定的某種犯罪構(gòu)成的全部要件為標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)刑法對(duì)盜竊罪的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以行為人使財(cái)物脫離物主的控制，并實(shí)際置于自己的控制之下為既遂。結(jié)合本案，吳學(xué)義從被害人公司處盜走支票，只是使支票這一紙質(zhì)憑證實(shí)際脫離了物主的控制并置于自己的控制之下，但還沒有使該紙質(zhì)憑證代表的財(cái)物（存款）完全脫離物主的控制，也沒有使該筆財(cái)物（存款）實(shí)際置于自己的控制之下。因?yàn)楫吘怪敝皇且欢ㄘ?cái)物的支取憑證，而不是財(cái)物本身。它不同于不記名或不掛失有價(jià)證券（如國庫券），也不同于流通中的現(xiàn)金貨幣，前者支票可以由失主掛失，只能在特定的時(shí)間內(nèi)（失主發(fā)現(xiàn)并掛失之前）、特定的場(chǎng)所內(nèi)（銀行）兌現(xiàn)，后者不能掛失，即使失主發(fā)現(xiàn)被盜也無濟(jì)于事。因此，得到了后者就可以認(rèn)定得到了財(cái)物及其控制權(quán)，但得到了前者并不等同于得到了財(cái)物及其控制權(quán)。綜上，盜得支票并取出支票所記載金額的貨幣，是完成盜竊過程不可分割的有機(jī)整體，只有在支票真正兌現(xiàn)之后才能使整個(gè)盜竊過程終結(jié)、危害后果實(shí)際發(fā)生，并實(shí)現(xiàn)對(duì)財(cái)物的最終占有，從而構(gòu)成既遂。

本案中，吳學(xué)義通過吳學(xué)鋒和陳世福的幫助將盜竊取得的支票通過套現(xiàn)方式由票面記載形式轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金形式，真正獲取了財(cái)物，實(shí)現(xiàn)了一開始的犯罪意圖，盜竊罪的全部構(gòu)成要件齊全，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成盜竊罪既遂。而吳學(xué)鋒和陳世福的行為亦構(gòu)成盜竊罪，但屬于共同犯罪中的從犯，因?yàn)槎嗽诜缸锛人熘凹尤肓藚菍W(xué)義的盜竊犯罪，幫助其將支票套現(xiàn)，屬于盜竊共同犯罪。從二人行為客觀方面看，其以權(quán)利人的名義，采取主觀上自認(rèn)為不會(huì)被財(cái)物的所有者、保管者發(fā)覺的方法，暗中通過不知情的第三人從銀行取走支票所記載的財(cái)物，屬于對(duì)財(cái)物的秘密竊取；從主觀方面看，其二人是一種直接故意，并具有非法占有財(cái)物的目的。兩人通過已盜得的支票向有關(guān)單位兌現(xiàn)，最終竊取支票上所代表的財(cái)物并分得贓款，是整個(gè)盜竊過程必不可少的有機(jī)組成部分和關(guān)鍵環(huán)節(jié)，使整個(gè)盜竊行為最終完成、盜竊目的最終實(shí)現(xiàn)、危害結(jié)果最終發(fā)生。因此，兩人屬于盜竊共犯，且起到次要作用，系從犯，應(yīng)當(dāng)比照主犯吳學(xué)義從輕、減輕處罰。