第一部分：《法理學(xué)》(150分)

《法理學(xué)》北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，張文顯主編2007年2月第3版

一、考試要求

法理學(xué)是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論和方法論。通過本課程的學(xué)習(xí)，學(xué)生必須掌握法理學(xué)的基礎(chǔ)理論。

二、考試內(nèi)容

第一編法學(xué)導(dǎo)論

第一章法學(xué)研究與法學(xué)教育

第一節(jié)法學(xué)的研究對(duì)象

法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的各種科學(xué)活動(dòng)及其認(rèn)識(shí)成果的總稱。包括對(duì)法的歷時(shí)性研究、共時(shí)性研究；既要研究法的內(nèi)在方面，又要研究外部方面；既要研究法律規(guī)范、法律關(guān)系和法律體系的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)以及法律關(guān)系的要素,又要研究法的實(shí)際效力、效果、作用和價(jià)值。

第四節(jié)法學(xué)教育

一、法學(xué)教育的目標(biāo)和功能

1.概念：定位為素質(zhì)教育原因：素質(zhì)教育是學(xué)習(xí)型社會(huì)的必然要求；素質(zhì)教育是法律專業(yè)教育的基礎(chǔ)和核心。

2. 目標(biāo)和功能（1）把學(xué)生培養(yǎng)為高素質(zhì)的優(yōu)秀公民。（2）把學(xué)生培養(yǎng)為高素質(zhì)的法律職業(yè)工作者。

第二章法學(xué)的研究方法

第一節(jié)法學(xué)方法論

一、法學(xué)方法論釋義

法學(xué)方法論：由各種法學(xué)研究方法組成的方法體系以及對(duì)這一方法體系的理論說明。

二、法學(xué)方法論的基本原則

（1）堅(jiān)持實(shí)事求是的思想路線（2）堅(jiān)持社會(huì)存在決定社會(huì)意識(shí)的觀點(diǎn)（3）堅(jiān)持社會(huì)現(xiàn)象普遍聯(lián)系和相互作用的觀點(diǎn)（4）堅(jiān)持社會(huì)歷史的發(fā)展觀點(diǎn)

第二節(jié)階級(jí)分析方法

一、階級(jí)分析方法釋義

階級(jí)分析方法：用階級(jí)和階級(jí)斗爭(zhēng)的觀點(diǎn)去觀察和分析階級(jí)社會(huì)中各種社會(huì)現(xiàn)象的方法。

•反對(duì)兩種傾向：教條主義、虛無主義。

第三節(jié)價(jià)值分析方法

一、價(jià)值分析方法釋義

價(jià)值分析方法：通過認(rèn)知和評(píng)價(jià)社會(huì)現(xiàn)象的價(jià)值屬性，從而揭示、批判和確證一定社會(huì)價(jià)值或理想的方法。

第四節(jié) 實(shí)證研究方法

實(shí)證研究方法：在價(jià)值中立條件下，以對(duì)經(jīng)驗(yàn)事實(shí)的觀察為基礎(chǔ)來建立和檢驗(yàn)知識(shí)性命題的各種方法的總稱。

二、實(shí)證研究方法的類型

（1）社會(huì)調(diào)查方法（2）歷史研究方法（3）比較研究方法（4）邏輯分析方法：邏輯推理。

（5）語義分析方法

第三章馬克思主義法學(xué)的產(chǎn)生與發(fā)展

第一節(jié)馬克思主義法學(xué)的形成與發(fā)展

一、馬克思主義法學(xué)產(chǎn)生的歷史背景

（1）社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件：工業(yè)革命創(chuàng)造了大資產(chǎn)階級(jí)和現(xiàn)代無產(chǎn)階級(jí)。

（2）政治法律條件：①公法領(lǐng)域，確認(rèn)了公民在政治和法律上的平等權(quán)利。②私法領(lǐng)域，確認(rèn)了私有權(quán)無限制和排他性原則?！赌闷苼龇ǖ洹?/P>

（3）思想淵源：古典自然法學(xué)理論德國(guó)古典法哲學(xué)（康德自由觀、黑格爾法學(xué)辯證法）

二、馬克思主義法學(xué)的形成

康德主義 - 黑格爾主義 -《黑格爾法哲學(xué)批判》第一次站在唯物主義立場(chǎng)上批判黑格爾的唯心主義法學(xué)觀 -《德意志意識(shí)形態(tài)》標(biāo)志馬克思主義法學(xué)理論體系已經(jīng)形成 -《共產(chǎn)黨宣言》新發(fā)展

三、馬克思主義法學(xué)的方法論意義

（1）是研究方法，“從具體到抽象”。

（2）是敘述方法，“從抽象上升到具體”。

第四節(jié)馬克思主義法學(xué)中國(guó)化的進(jìn)程

四、與時(shí)俱進(jìn)的馬克思主義法學(xué)

（一）科學(xué)發(fā)展觀的法學(xué)意義

1、概念：堅(jiān)持以人為本，樹立全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)的發(fā)展觀，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)和人的全面發(fā)展。

2、意義：

（1）堅(jiān)持以人為本，可以使我們更好地把握法的現(xiàn)象的本體基礎(chǔ)。

（2）堅(jiān)持以人為本，可以使我們更好地理解文明社會(huì)法律發(fā)展的基本尺度。

（3）堅(jiān)持以人為本，可以使我們更好地理解建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的價(jià)值準(zhǔn)則。

（4）堅(jiān)持以人為本，可以使我們更好地把握全球法律文明共同的發(fā)展走向。

（二）依法執(zhí)政的當(dāng)代法治觀的時(shí)代價(jià)值

（三）構(gòu)建和諧社會(huì)的社會(huì)治理觀的內(nèi)在意蘊(yùn)

社會(huì)主義和諧社會(huì)的法律特征——

（1）和諧社會(huì)應(yīng)當(dāng)是一個(gè)法治的社會(huì)。

（2）和諧社會(huì)應(yīng)當(dāng)是一個(gè)公正的社會(huì)。

（3）和諧社會(huì)應(yīng)當(dāng)是一個(gè)穩(wěn)定的社會(huì)。

（4）和諧社會(huì)應(yīng)當(dāng)是一個(gè)權(quán)威的社會(huì)。

（四）如何把握社會(huì)主義法治理念

（1）必須明確它是人類文明史的先進(jìn)的法治理念，是更完善、更高層次的現(xiàn)代法治信念、價(jià)值和理想的集合體，是真正符合廣大人們?nèi)罕娎婧托枰姆ㄖ卫砟睢?/P>

（2）必須明確社會(huì)主義法治理念命題具有鮮明的針對(duì)性。

（3）社會(huì)主義法治理念的基本內(nèi)涵有一個(gè)形成、發(fā)展和變遷的過程，但在現(xiàn)階段，其基本內(nèi)涵可概括為依法治國(guó)、執(zhí)法為民、公平正義、顧全大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)五個(gè)方面。

第四章法理學(xué)概述

第一節(jié)法理學(xué)釋義

法理學(xué)是法的一般理論、基本理論、方法論和意識(shí)形態(tài)。

第二節(jié)中國(guó)法理學(xué)

第三節(jié)學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義和方法

一、學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義

（1）學(xué)習(xí)法理學(xué)是學(xué)習(xí)法學(xué)其他學(xué)科的需要（2）學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)法律思維方式的需要

（3）學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)法律理論素質(zhì)的需要（4）學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)實(shí)際工作能力的需要

二、學(xué)習(xí)法理學(xué)的方法

（1）善于從生活中具體案例出發(fā)進(jìn)行法理學(xué)思考，提煉、檢驗(yàn)法理學(xué)理論。

（2）聯(lián)系其他學(xué)科知識(shí)來理解、掌握法理學(xué)理論。

（3）了解法理學(xué)發(fā)展史來理解、掌握法理學(xué)理論。

（4）聯(lián)系、比較中西方法理學(xué)來學(xué)習(xí)法理學(xué)。

（5）了解當(dāng)代中國(guó)法理學(xué)研究現(xiàn)狀，積極參與法理學(xué)討論。

（6）注意部門法學(xué)與理論法學(xué)的學(xué)習(xí)相結(jié)合。

第二編 法的本體

第五章法的概念

第一節(jié)法、法律的語義分析

法：由國(guó)家制定、認(rèn)可并由國(guó)家保障實(shí)施的，反映由特定物質(zhì)生活條件決定的統(tǒng)治階級(jí)（或人民）意志，以權(quán)利義務(wù)為基礎(chǔ)，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階級(jí)（或人民）所期望的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序?yàn)槟康牡男袨橐?guī)范體系。

第二節(jié)法的基本特征

一、法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范

二、法是出自國(guó)家的社會(huì)規(guī)范

三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范

四、法是由國(guó)家保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范

第三節(jié)法的本質(zhì)

（一）法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)

（1）法是“意志”的體現(xiàn)（2）法是“統(tǒng)治”階級(jí)意志的體現(xiàn)（3）法是統(tǒng)治“階級(jí)”意志的體現(xiàn)（4）法是“被奉為法律”的統(tǒng)治階級(jí)的意志

（二）法由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定

第四節(jié)法的作用

一、法的作用釋義

（一）概念：法對(duì)人的行為和社會(huì)關(guān)系所產(chǎn)生的影響。

（二）分類：預(yù)期作用與實(shí)際作用、積極作用與消極作用、規(guī)范作用與社會(huì)作用

二、法的規(guī)范作用

（一）告示作用：法代表國(guó)家向整個(gè)社會(huì)傳達(dá)人們可能過必須如何行為的信息。

（二）指引作用：法通過規(guī)定人們的權(quán)利義務(wù)和違反法律規(guī)定應(yīng)負(fù)法律責(zé)任來調(diào)整人們的行為。

（三）評(píng)價(jià)作用：法作為一種行為的標(biāo)準(zhǔn)、尺度，具有判斷、衡量人們行為的功能。

（四）預(yù)測(cè)作用：根據(jù)法的規(guī)定，人們可以預(yù)知人們之間將如何行為，特別是國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員如何對(duì)待人們的行為，以此作出行動(dòng)安排。

（五）教育作用：法通過把國(guó)家或社會(huì)的價(jià)值觀念和價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)凝結(jié)成固定的行為模式和法律符號(hào)，向人們灌輸占支配地位的意識(shí)形態(tài)，使之滲透于或內(nèi)化在人們心中，并借助人們的行為進(jìn)一步廣泛傳播。

（六）強(qiáng)制作用：法制裁違法行為，增強(qiáng)法的權(quán)威性，保護(hù)人們的正當(dāng)權(quán)利，增強(qiáng)人們的安全感。

三、法的社會(huì)作用

（一）對(duì)物質(zhì)文明：財(cái)產(chǎn)法律制度 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度

（二）對(duì)精神文明：道德 社會(huì)價(jià)值觀

（三）對(duì)政治文明：保障人權(quán) 約束公權(quán) 公民的基本權(quán)利

（四）對(duì)生態(tài)文明：環(huán)境與資源保護(hù)法

四、法的局限性

（1）法只是許多社會(huì)調(diào)整方法的一種。

（2）法并不能有效地干預(yù)和解決所有社會(huì)問題。

（3）法具有保守性、僵化性和限制性。

（4）法的運(yùn)作成本巨大。

（5）法的作用充分發(fā)揮需要依賴于一系列社會(huì)條件。

第六章法的淵源、形式和效力

第一節(jié)法的淵源

一、法的淵源釋義

法的淵源：由資源、進(jìn)路和動(dòng)因三個(gè)基本要素構(gòu)成的綜合事物。

1）資源——來源——最基本要素

2）進(jìn)路——途徑——途徑性要素

3）動(dòng)因——?jiǎng)恿驮颉拘砸?/P>

二、當(dāng)代中國(guó)主要法的淵源

（1）立法（2）國(guó)家機(jī)關(guān)的決策和決定（3）司法機(jī)關(guān)的司法判例和法律解釋

（4）國(guó)家和有關(guān)社會(huì)組織的政策（5）習(xí)慣（6）道德規(guī)范和正義觀念（7）社團(tuán)規(guī)章和民間合約（8）國(guó)際法（9）外國(guó)法（10）理論學(xué)說特別是法律學(xué)說

第二節(jié)法的形式

一、法的形式概述

法的形式：法的具體外部表現(xiàn)形態(tài)，即法由何種國(guó)家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可，具有何種表現(xiàn)形式。

價(jià)值：

三、當(dāng)代中國(guó)主要法的形式

（1）憲法：國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)制定或修改的，綜合性地規(guī)定國(guó)家、社會(huì)和公民生活的根本事項(xiàng)，具有最高法的效力的一種法。

（2）法律：由全國(guó)人大及其常委會(huì)制定或修改的，規(guī)定國(guó)家、社會(huì)和公民生活帶有根本性的事項(xiàng)的一種法。

（3）行政法規(guī)：有最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)即國(guó)務(wù)院制定和修改的，事關(guān)行政管理和管理行政兩方面事項(xiàng)的規(guī)范性法律文件的總稱。

（4）地方性法規(guī)：特定地方國(guó)家機(jī)關(guān)依法制定和變動(dòng)的，效力不超過本行政區(qū)域范圍，在法的形式中具有基礎(chǔ)作用的規(guī)范性法律文件的總稱。

（5）自治法規(guī)：民族自治地方的權(quán)力機(jī)關(guān)制定的自治條例和單行條例的總稱。

（6）行政規(guī)章：有關(guān)行政機(jī)關(guān)依法制定的事關(guān)行政管理的規(guī)范性法律文件的總稱。

（7）國(guó)際條約：兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家或國(guó)際組織之間締結(jié)的，確定相互之間權(quán)利和義務(wù)的各種協(xié)議。

（8）其他法的形式 ①中央軍事委員會(huì)制定的軍事規(guī)章；②特別行政區(qū)的規(guī)范性法律文件；③被授權(quán)機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性法律文件

四、規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化

（二）規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化

第三節(jié)法的分類

二、法的一般分類

（一）依法的創(chuàng)制和適用范圍：國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法（二）依法的表現(xiàn)形式：

成文法和不成文法（三）依法的地位、效力：根本法和普通法（四）依法的適用范圍

一般法和特別法（五）依法規(guī)定的內(nèi)容：實(shí)體法和程序法（六）依法所保護(hù)的利益：

公法和私法

第四節(jié)法的效力

一、法的效力釋義

法的效力：指法對(duì)其所指向的人們的強(qiáng)制力或約束力，是法必不可少的要素。

二、法的效力范圍

（一）概念：指法對(duì)什么對(duì)象、什么時(shí)間、什么空間有效。

三、法的效力沖突和協(xié)調(diào)

（1）上位法——下位法“上位法優(yōu)先于下位法”

（2）此類法——彼類法“特別法優(yōu)先于一般法“

（3）新法——舊法“新法優(yōu)先于舊法“

第七章法的要素

第一節(jié)法的要素釋義

一、法的要素定義

（一）概念：法的要素指法的基本成分，即構(gòu)成法律的基本元素。

（二）特征：（1）個(gè)別性和局部性 （2）多樣性和差別性 （3）整體性和不可分割性

二、法的要素分類

法律概念、法律規(guī)則、法律原則

第二節(jié)法律概念

一、法律概念釋義

（一）概念：有法律意義的概念，是認(rèn)識(shí)法律和表達(dá)法律的認(rèn)識(shí)之網(wǎng)上的紐結(jié)，即對(duì)各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律術(shù)語。

（三）功能：（1）認(rèn)識(shí)功能 （2）表達(dá)功能 （3）提高法律合理化功能

二、法律概念分類

（一）依涉及內(nèi)容。涉人概念、涉事概念、涉物概念

（二）依功能。描述性概念、規(guī)范性概念

（三）依確定程度。相對(duì)確定性概念、相對(duì)不確定性概念

（四）依涵蓋面大小。一般法律概念、部門法律概念

第三節(jié)法律規(guī)則

一、法律規(guī)則釋義

（一）概念：規(guī)定法律上權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)則，或是賦予某種事實(shí)狀態(tài)以法律意義的規(guī)定。

（二）邏輯結(jié)構(gòu)

（四）特點(diǎn)（VS法律原則）：（1）微觀的指導(dǎo)性 （2）較強(qiáng)的操作性 （3）較高的確定性

二、法律規(guī)則的分類

（一）依內(nèi)容

授權(quán)性規(guī)則：指示人們可以作為、不作為或要求他人作為、不作為的規(guī)則。

義務(wù)性規(guī)則：直接要求人們作為、不作為的規(guī)則。

權(quán)義復(fù)合性規(guī)則：兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。

（二）依形式特征

規(guī)范性規(guī)則：規(guī)則內(nèi)容明確具體，可直接適用的規(guī)則。

標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則：規(guī)則內(nèi)容具有一定伸縮性，可適當(dāng)裁量的規(guī)則。

（三）依功能

調(diào)整性規(guī)則：調(diào)整已有行為的規(guī)則。

構(gòu)成性規(guī)則；組織人們按規(guī)則規(guī)定行為的規(guī)則。

（四）依強(qiáng)制性程度

強(qiáng)行性規(guī)則：行為主體必須作為、不作為的規(guī)則。

指導(dǎo)性規(guī)則：行為主體可自由決定作為、不作為的規(guī)則。

第四節(jié)法律原則

一、法律原則釋義

（一）概念：是法律的原理，或是為其他法的要素提供基礎(chǔ)的綜合性原理。

（二）功能：（1）為法律概念和法律規(guī)則提供基礎(chǔ) （2）作為審判依據(jù) （3）作為斷案依據(jù)

二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別

（一）對(duì)人對(duì)事的覆蓋面上，法律原則具有宏觀指導(dǎo)性；法律規(guī)則具有微觀指導(dǎo)性。

（二）變化速率上，法律原則具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性；法律規(guī)則具有較強(qiáng)的操作性、易變性。

（三）確定性上，法律原則較模糊；法律規(guī)則具有較高的確定性。

三、法律原則的分類

（一）依產(chǎn)生基礎(chǔ)：政策性原則、公理性原則

（二）依覆蓋面：基本法律原則、具體法律原則

（三）依內(nèi)容：實(shí)體性原則、程序性原則

四、法律原則的適用

（一）適用特點(diǎn)：（1）存在與法律運(yùn)作全過程

（2）有分量問題，可“部分”適用，當(dāng)兩個(gè)法律原則發(fā)生碰撞時(shí)，可將兩個(gè)法律原則不同程度的適用

（3）可以排斥規(guī)則的適用

（二）遵循規(guī)則：（1）只能適用法律原則，禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則。

（2）法律規(guī)則優(yōu)先適用。

（3）嚴(yán)格說明理由。

第八章法律體系

第一節(jié)法律體系的釋義

一、法律體系的概念和特點(diǎn)

（一）概念：一國(guó)全部現(xiàn)行法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

（二）特點(diǎn)：（1）一國(guó)全部現(xiàn)行法律規(guī)范形成的整體

（2）按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體

（3）理想化要求：門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)

（4）是客觀法則和主觀屬性的有機(jī)統(tǒng)一

第二節(jié)法律部門及其劃分標(biāo)準(zhǔn)

一、法律部門釋義

法律部門：根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則，按照法律規(guī)范自身不同性質(zhì)、所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。

二、法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)和原則

（一）劃分標(biāo)準(zhǔn)

（1）法律規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系

（2）法律規(guī)范的調(diào)整方法

（二）劃分原則

（1）整體性原則

（2）均衡性原則

（3）以現(xiàn)行法為主，兼顧即將制定的法律

第三節(jié)當(dāng)代中國(guó)的法律體系

二、具體法律部門

（1）憲法及憲法相關(guān)法（2）民商法（3）行政法（4）經(jīng)濟(jì)法（5）社會(huì)法（6）刑法

（7）訴訟與非訴訟程序法

第九章權(quán)利和義務(wù)

第二節(jié)權(quán)利和義務(wù)概念

一、權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇

（1）權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系在到法律責(zé)任的邏輯關(guān)系的各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。

（2）權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。

（3）權(quán)利和義務(wù)通貫法律的運(yùn)行和操作的整個(gè)過程。

（4）權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值。

二、權(quán)利和義務(wù)的釋義

（一）釋義

法律權(quán)利：規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對(duì)自由的作為或不作為方式獲得利益的一種手段。

法律義務(wù)：規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對(duì)抑制的作為或不作為方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。

（二）本質(zhì)、特征、作用

1.權(quán)利和義務(wù)是法律規(guī)范明文規(guī)定的，或是隱含在法律規(guī)范中，或至少可以從法律精神和法律原則中推定出來。

2.任何法律的權(quán)利和義務(wù)都是社會(huì)上占支配地位的統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)。

3.權(quán)利和義務(wù)都有明確的界限 ①以社會(huì)承受力為限 ②互為界限 ③行使權(quán)利和履行義務(wù)受程度上的限定

4.權(quán)利和義務(wù)歸根結(jié)底都是工具，而不是目的。

5.相比于義務(wù)，權(quán)利具有能動(dòng)性和可選擇性。

第三節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類

（1）依存在形態(tài)

應(yīng)有權(quán)利義務(wù)——現(xiàn)實(shí)權(quán)利義務(wù)；法定權(quán)利義務(wù)——習(xí)慣權(quán)利義務(wù)

（2）依體現(xiàn)社會(huì)內(nèi)容的重要程度，即在權(quán)利義務(wù)體系中的地位、功能、價(jià)值

基本權(quán)利義務(wù)——普通權(quán)利義務(wù)

（3）依對(duì)人們的效力范圍

一般權(quán)利義務(wù)——特殊權(quán)利義務(wù)

（4）依因果關(guān)系

第一性權(quán)利義務(wù)——第二性權(quán)利義務(wù)

（5）依權(quán)利主體實(shí)現(xiàn)意志和利益的方式

行動(dòng)權(quán)利與消極義務(wù)——接受權(quán)利與積極義務(wù)

（6）依權(quán)利主體不同

個(gè)體權(quán)利義務(wù)——集體權(quán)利義務(wù)——國(guó)家權(quán)利義務(wù)——人類權(quán)利義務(wù)

第四節(jié)權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系

四、價(jià)值意義上的主次關(guān)系

現(xiàn)階段，應(yīng)以權(quán)利為本位。

權(quán)利本位的法律特征：

（1）法律面前人人平等。

（2）權(quán)利義務(wù)關(guān)系范圍內(nèi)，權(quán)利是目的，義務(wù)是手段，法律設(shè)定義務(wù)的目的在于實(shí)現(xiàn)權(quán)利；權(quán)利是第一性因素，義務(wù)是第二性因素，權(quán)利是義務(wù)存在的依據(jù)和意義。

（3）在法律沒有明文禁止和強(qiáng)制的情況下，可作出權(quán)利推定。

（4）權(quán)利主體在行使權(quán)利時(shí)，只受法律規(guī)定的限制，限制的目的在于遵照和保障他人權(quán)利。

（5）人們?cè)谙碛袡?quán)利、成為權(quán)利主體前提下，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，在行使權(quán)利和履行義務(wù)的實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的一致性。

第十章法律行為

第一節(jié)法律行為的概念

一、行為與法律行為的界定

法律行為：人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律效力、產(chǎn)生法律后果的行為。

二、法律行為的基本特征

（1）社會(huì)意義（2）法律性 （3）意志性

第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)

法律行為的構(gòu)成要件：法律規(guī)定或法律解釋確定的構(gòu)成法律行為的要素。

一、法律行為的內(nèi)在方面

1、動(dòng)機(jī)：直接推動(dòng)行為人去行動(dòng)以達(dá)到一定目的的內(nèi)在動(dòng)力和動(dòng)因。

2、目的：人們通過實(shí)施行為以達(dá)到一定結(jié)果的主觀意圖。

3、認(rèn)知能力：人們對(duì)自己行為的法律意義和后果的認(rèn)識(shí)能力。

二、法律行為的外在方面

1、行為：人們通過身體或語言或意志表現(xiàn)與外在的舉動(dòng)。

2、手段：認(rèn)為為實(shí)現(xiàn)預(yù)設(shè)的目的而實(shí)施一定行為所采取的各種方式方法。

3、結(jié)果：人們通過實(shí)施行為所引起的社會(huì)影響。

第三節(jié)法律行為的基本分類

一、法律行為分類的標(biāo)準(zhǔn)

二、法律行為的具體分類

（一）依行為主體的性質(zhì)和特點(diǎn)分類

1、依行為主體的特點(diǎn)，分為個(gè)人行為、集體行為、國(guó)家行為

2、依主體意思表示形式，分為單方行為、多方行為

3、依主體參與行為的狀態(tài)，分為自主行為、代理行為

（二）依行為的法律性質(zhì)分類

1、依行為是否符合法律的內(nèi)容要求，分為合法行為、違法行為

2、依行為具有公法性質(zhì)還是私法性質(zhì)，分為公法行為、私法行為

（三）依行為的表現(xiàn)形式和相互關(guān)系分類

1、依行為的表現(xiàn)形式，分為積極行為、消極行為

2、依行為的主從關(guān)系，分為主行為、從行為

（四）依行為的構(gòu)成要件分類

1、依行為是否通過意思表示，分為表示行為、非表示行為

2、依行為成立是否需要特定法律要件，分為要式行為、非要式行為

3、依行為的有效程度，分為完全行為、不完全行為

第十一章法律關(guān)系

第一節(jié)法律關(guān)系的概念和分類

一、法律關(guān)系釋義

（一）概念：法所構(gòu)建調(diào)整的，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。

（二）特點(diǎn)：（1）是由法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系（2）以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容（3）由國(guó)家強(qiáng)制力保障

第二節(jié)法律關(guān)系的主體和客體

一、法律關(guān)系的主體

（一）概念：法律關(guān)系中享有權(quán)利和履行義務(wù)的個(gè)人或組織。

（二）種類：個(gè)人、組織、國(guó)家

（三）資格：（1）權(quán)利能力：法律關(guān)系主體享有權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)的法律資格。

（2）行為能力：法律關(guān)系主體能以自己的行為實(shí)際行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力。

二、法律關(guān)系的客體

（一）概念：法律關(guān)系主體發(fā)生權(quán)利義務(wù)聯(lián)系的中介，是法律關(guān)系主體權(quán)利義務(wù)所指向、影響、作用的對(duì)象。

（二）特點(diǎn)：（1）客觀性 （2）可控性 （3）有用性

（三）種類：（1）物 （2）人身、人格 （3）行為 （4）精神產(chǎn)品

第三節(jié)法律事實(shí)

一、法律關(guān)系形成、變更與消滅的條件

（一）法律規(guī)范

（二）法律事實(shí)：法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起一定法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。

二、法律事實(shí)的種類

（一）依是否以人們意志為轉(zhuǎn)移

法律事件：法律規(guī)范規(guī)定的，不以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。

法律行為：法律規(guī)范規(guī)定的，以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。

第十二章法律責(zé)任

第一節(jié)法律責(zé)任釋義

一、法律責(zé)任的語義

法律責(zé)任：由特定法律事實(shí)所引起的對(duì)損害予以補(bǔ)償、強(qiáng)制履行或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦即因違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。

（二）本質(zhì)：

（1）法律責(zé)任是居于統(tǒng)治地位的階級(jí)或社會(huì)集團(tuán)依據(jù)法律標(biāo)準(zhǔn)對(duì)行為給予的否定性評(píng)價(jià)。

（2）法律責(zé)任是自由意志支配下的行為引起的合乎邏輯的不利法律后果。

（3）法律責(zé)任是社會(huì)為維護(hù)自身生存條件而強(qiáng)制性地分配給某些社會(huì)成員的負(fù)擔(dān)。

二、法律責(zé)任的構(gòu)成

（1）責(zé)任主體：因違反法律、違約或法律規(guī)定的事由而承擔(dān)法律責(zé)任的人。

（2）違法行為或違約行為：法律責(zé)任的核心構(gòu)成要素，包括作為和不作為。

（3）損害結(jié)果：違法行為或違約行為侵犯他人或社會(huì)的權(quán)利和利益所造成的損失和傷害。

（4）主觀過錯(cuò)：行為人實(shí)施違法行為或違約行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)。

三、法律責(zé)任的種類

（1）民事法律責(zé)任

（2）刑事法律責(zé)任

（3）行政法律責(zé)任

（4）違憲責(zé)任

第二節(jié)法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)

一、法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)的涵義

法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)：對(duì)因違法、違約或法律規(guī)定的事由而引起的法律責(zé)任，進(jìn)行判斷、認(rèn)定、追究、歸結(jié)以及減緩和免除的活動(dòng)。

二、法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)的原則

（1）責(zé)任法定原則

（2）因果聯(lián)系原則

（3）責(zé)任與處罰相當(dāng)原則

（4）責(zé)任自負(fù)原則

第三節(jié)法律責(zé)任的承擔(dān)

二、法律責(zé)任承擔(dān)的方式

（1）懲罰：即法律制裁，國(guó)家強(qiáng)制責(zé)任主體的人身、財(cái)產(chǎn)和精神實(shí)施制裁的責(zé)任方式。

（2）補(bǔ)償：通過國(guó)家強(qiáng)制力或當(dāng)事人要求，責(zé)任主體以作為或不作為形式彌補(bǔ)或賠償所造成損失的責(zé)任方式。

（3）強(qiáng)制：國(guó)家通過國(guó)家強(qiáng)制力迫使不履行義務(wù)的責(zé)任主體履行義務(wù)的責(zé)任方式。

三、法律責(zé)任的減輕與免除

（一）概念比較

免責(zé)：雖然違法者事實(shí)上違反了法律，并具備承擔(dān)法律責(zé)任的條件，但由于法律規(guī)定的某些主客觀條件，可被部分或全部免除法律責(zé)任?！嬖诒幻獬?/P>

不負(fù)責(zé)任（無責(zé)任）：雖然違法者事實(shí)上或形式上違反了法律，但并不具備承擔(dān)法律責(zé)任的條件，故沒有法律責(zé)任?！允疾淮嬖?/P>

（二）免責(zé)的條件和方式

1.時(shí)效免責(zé)2.不訴免責(zé)3.自首、立功免責(zé)4.補(bǔ)救免責(zé)5.協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)6.自助免責(zé)

7.人道主義免責(zé)

第十三章法律程序

第一節(jié)法律程序概述

一、法律程序釋義

（一）概念：從事法律行為作出某種決定的過程。

二、法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式

（1）抑制：通過法律程序的時(shí)空要素，克服、防止法律行為的隨意性和隨機(jī)性。

（2）導(dǎo)向：通過法律程序的時(shí)空要素，指引人們的法律行為按一定指向在時(shí)間上得以延續(xù)、空間上得以進(jìn)行。

（3）緩解：通過法律程序的時(shí)空要素，緩解人們行為與心理沖突，消除緊張氣氛，為解紛行為提供秩序條件。

（4）分工：通過法律程序的時(shí)空要素，實(shí)現(xiàn)程序角色分配。

（5）感染：通過法律程序的時(shí)空要素，使行為主體對(duì)程序造成的心理狀態(tài)無意識(shí)的服從。

三、法律程序?qū)τ诜蛇m用的作用

（1）約束權(quán)力的重要機(jī)制（2）理性選擇的有效措施（3）結(jié)論妥當(dāng)性的前提

第二節(jié)正當(dāng)程序

一、正當(dāng)程序的起源與發(fā)展

正當(dāng)程序的要求：當(dāng)公民的權(quán)利義務(wù)將因?yàn)闆Q定而受到影響時(shí)，在決定之前必須給予其知情和申辯的機(jī)會(huì)和權(quán)利；決定者履行告知和聽證義務(wù)。

二、正當(dāng)程序的特征

（1）角色的分化（2）程序外因素的阻隔（3）直觀的公正（4）對(duì)立意見的交涉

☞ 概念：正當(dāng)程序是一種為了限制恣意，通過角色分化和交涉，具有高度職業(yè)自治的、理性選擇的過程。

三、正當(dāng)程序的意義

（1）權(quán)利平等的前提（2）權(quán)利實(shí)現(xiàn)的手段（3）權(quán)力制衡的機(jī)制

（4）解紛效率的保證（5）法律權(quán)威的保障

第三編 法的起源和發(fā)展

第十四章法的歷史

第一節(jié)法的起源

二、法的起源的一般規(guī)律

（1）根本原因：社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展

（2）經(jīng)歷過程：氏族習(xí)慣——習(xí)慣法——成文法

（3）深刻影響：宗教規(guī)范、道德規(guī)范

第二節(jié)法的歷史類型

（二）資本主義國(guó)家兩大法系

法系：根據(jù)世界上各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的歷史傳統(tǒng)和外部特征，將形式上具有一定特點(diǎn)、屬于同一歷史類型的若干國(guó)家和地區(qū)的法律體系劃為同一類別。

大陸法系：以古羅馬法為基礎(chǔ)，以《法國(guó)民法典》《德國(guó)民法典》為代表的法律，以及在其影響下形成的各個(gè)國(guó)家和地區(qū)法律體系的總稱。

英美法系：以英國(guó)普通法為基礎(chǔ)，以及在其影響下形成的各個(gè)國(guó)家和地區(qū)法律體系的總稱。

大陸法系與英美法系的區(qū)別：

判例法地位；制定法編纂觀念；司法訴訟制度；訴訟制度；訴訟模式；法官作用；法律分類

四、當(dāng)代中國(guó)社會(huì)主義法律制度

（二）特征

（1）階級(jí)性與人民性的統(tǒng)一（2）國(guó)家意志與客觀規(guī)律的統(tǒng)一（3）權(quán)利確認(rèn)與權(quán)利保障的統(tǒng)一（4）強(qiáng)制實(shí)施與自覺遵守的統(tǒng)一（5）一國(guó)與兩制的統(tǒng)一（6）國(guó)情與公理的統(tǒng)一

第十五章法律演進(jìn)與法律發(fā)展

第一節(jié)法律的演進(jìn)與發(fā)展的歷史規(guī)律

一、內(nèi)涵

法律演進(jìn)：某一個(gè)國(guó)家或社會(huì)的法律制度從落后狀態(tài)向先進(jìn)狀態(tài)長(zhǎng)期而緩慢發(fā)展的過程。

法律發(fā)展：與社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化全面發(fā)展相適應(yīng)、相協(xié)調(diào)的，包括了法律制度的變遷、法律精神的轉(zhuǎn)換、法律體系的重構(gòu)等在內(nèi)的法律進(jìn)步過程與趨勢(shì)。

二、特點(diǎn)

（1）模式——進(jìn)化論、建構(gòu)論

（2）道路——本土化、國(guó)際化

（3）動(dòng)力來源——內(nèi)源型、外源型

三、法律演進(jìn)與發(fā)展的基本規(guī)律

（1）動(dòng)力——社會(huì)發(fā)展引導(dǎo)和促進(jìn)法律演進(jìn)與發(fā)展，是最終決定力量。

（2）綜合——根本動(dòng)力是社會(huì)內(nèi)部需求的增長(zhǎng)，同時(shí)離不開外部環(huán)境的推動(dòng)；既有社會(huì)自然進(jìn)化成分，又有社會(huì)理性建構(gòu)成分；既有本土化內(nèi)容，又有國(guó)際化影響。

（3）技術(shù)——法律規(guī)范、法律制度、法律適用程序和技術(shù)從簡(jiǎn)單到復(fù)雜、從粗糙到精細(xì)、從感性到理性、從含混雜亂到明確和體系化、從單純注重法律實(shí)體內(nèi)容到特別注重法律程序?qū)τ诜蓪?shí)體內(nèi)容的優(yōu)先性、從單純追求實(shí)體正義到特別追求程序正義。

（4）內(nèi)容——從“義務(wù)本位”到“權(quán)利本位”

（5）姿態(tài)——從獨(dú)立法律體系的自我確證封閉式發(fā)展到互有差異多法律體系的彼此交流與融合的開放式發(fā)展。

（6）途徑——對(duì)于歷時(shí)性的本國(guó)歷史形成的法律傳統(tǒng)自覺不自覺的繼承；對(duì)于共時(shí)性的其他國(guó)家和社會(huì)的現(xiàn)存法律借鑒或移植；立足本國(guó)或本社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需求的法律制度的創(chuàng)新或改革。

第二節(jié)法律繼承

一、法律繼承的概念

法律繼承：舊法律制度對(duì)新法律制度的影響，新法律制度對(duì)舊法律制度的繼受。

二、法律繼承的特點(diǎn)

（1）既有拋棄又有保存

（2）賦予新的階級(jí)內(nèi)容和社會(huì)功能

三、法律繼承的原因

（1）社會(huì)生活條件的歷史延續(xù)性 決定（2）法律的相對(duì)獨(dú)立性決定

（3）法律作為人類文明成果的共同性決定（4）法律演進(jìn)與發(fā)展的歷史事實(shí)驗(yàn)證

四、法律繼承的內(nèi)容

（1）法律概念、技術(shù)（2）反映商品——市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范

（3）反映民主政治的法律原則和規(guī)范（4）有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的組織管理的法律規(guī)定

第三節(jié)法律移植

一、法律移植的概念

法律移植：在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國(guó)法律，使之成為本國(guó)法律體系的有機(jī)組成部分。

三、法律移植的原因

（1）社會(huì)發(fā)展與法律發(fā)展的不平衡性（2）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)客觀規(guī)律和根本特征

（3）法律方面的對(duì)外開放（4）法制現(xiàn)代化

四、法律移植的實(shí)踐

（1）政治、經(jīng)濟(jì)、文化處于相同或基本相同發(fā)展水平 相互

（2）落后——先進(jìn) 采納

（3）區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)、世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)

第四節(jié)法制改革

一、法制改革的概念

法制改革：整體意義上的法律制度在法律的時(shí)代精神、法律的運(yùn)作體制、具體法律制度等方面，自我創(chuàng)造、自我更新、自我完善、自我發(fā)展。

二、法制改革的意義

（1）應(yīng)對(duì)新的法律問題（2）法律制度創(chuàng)新（3）劇變，對(duì)法律演進(jìn)與發(fā)展

（4）法律繼承、移植的前提（5）著眼點(diǎn)于法律制度、法律體系的更新與重構(gòu)，屬于法律的內(nèi)在成長(zhǎng)

三、當(dāng)代中國(guó)法制改革的必要性

（1）現(xiàn)行法律體系與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)相聯(lián)系，人治因素濃重（2）法律體系的滯后性

（3）建立與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制、民主政治體制相適應(yīng)的法律體系

（4）法制從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)型

四、當(dāng)代中國(guó)法制改革的基本內(nèi)容

（1）政法體制的改革（2）法律體系的重構(gòu)（3）法律精神的轉(zhuǎn)換

第四編 法的運(yùn)行

第十六章法的制定

第一節(jié)立法的概念

一、立法釋義

立法：特定主體依一定職權(quán)和程序，運(yùn)用一定技術(shù)，制定、認(rèn)可和變動(dòng)法的活動(dòng)。

二、立法的特征

（1）特定主體（2）依一定職權(quán)（3）依一定程序（4）運(yùn)用一定技術(shù)

（5）制定、認(rèn)可和變動(dòng)法的活動(dòng)

第二節(jié)立法體制

一、立法體制釋義

（一）概念：關(guān)于立法權(quán)限、立法權(quán)運(yùn)行、立法權(quán)載體的體系和制度所構(gòu)成的有機(jī)整體。

（二）要素：立法權(quán)限的體系和制度、立法權(quán)運(yùn)行的體系和制度、立法權(quán)載體的體系和制度

二、中國(guó)現(xiàn)行立法權(quán)限劃分體制

中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度的分權(quán)，多級(jí)并存、多類結(jié)合的立法權(quán)劃分體制

第三節(jié)立法過程和立法程序

一、立法過程

（1）立法準(zhǔn)備（2）由法案到法（3）立法完善

二、立法程序

（1）提出法案（2）審議法案（3）表決和通過法案（4）公布法

第四節(jié)立法的原則

一、立法原則界說

立法原則：立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動(dòng)的重要準(zhǔn)繩，是立法指導(dǎo)思想在立法實(shí)踐中的重要體現(xiàn)。

二、中國(guó)立法的基本原則

（1）憲法原則（2）法治原則（3）民主原則（4）科學(xué)原則

第十七章法的實(shí)施

第一節(jié)守法

一、守法的概念

（一）概念：國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民個(gè)人依照法的規(guī)定，行使權(quán)利（權(quán)力）和履行義務(wù)（職責(zé)）的活動(dòng)。

（二）構(gòu)成要素

1、主體：一個(gè)國(guó)家或社會(huì)中應(yīng)當(dāng)遵守法律的主體

2、范圍：守法必須遵守的行為規(guī)范種類，在我國(guó)：憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章等

3、內(nèi)容：行使法律權(quán)利、履行法律義務(wù)

二、守法的根據(jù)和理由

（1）法的要求（2）守法主體出于契約式的利益和信用的考慮

（3）懼怕法律制裁（4）出于社會(huì)壓力（5）出于心理慣性（6）道德的要求

第二節(jié)執(zhí)法

一、執(zhí)法的概念

（一）概念：國(guó)家行政機(jī)關(guān)和法律授權(quán)、委托組織及其公職人員在行使行政管理權(quán)過程中，依法定職權(quán)和程序，貫徹實(shí)施法律的活動(dòng)。

（二）特征：（1）主體——特定性（2）內(nèi)容——廣泛性（3）活動(dòng)——單方性

（4）行為——主動(dòng)性（5）行使——優(yōu)益性

三、執(zhí)法的原則

（1）合法（2）合理（3）效率

第三節(jié)司法

一、司法的概念和特點(diǎn)

（一）概念：國(guó)家司法機(jī)關(guān)依法定職權(quán)和程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。

（二）特點(diǎn)：（1）專屬性（2）程序性（3）專業(yè)性（4）權(quán)威性

三、司法的原則

（1）司法法治——“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”

（2）司法平等——“公民在法律面前一律平等”

（3）司法權(quán)獨(dú)立行使（4）司法責(zé)任（5）司法公正

第十八章法律職業(yè)

第十九章法律方法

第一節(jié)法律方法概說

一、法律方法的概念

（一）概念：法律人認(rèn)識(shí)、判斷、處理、解決法律問題的專門方法。

（二）特點(diǎn)：（1）專業(yè)性（2）法律性（3）實(shí)踐性

二、法律方法的內(nèi)容

（1）法律推理：法律人將形式推理運(yùn)用于處理案件過程的思維形式。

（2）法律發(fā)現(xiàn)：法律人尋找和確定所要適用的法律規(guī)定的過程。

（3）法律解釋：法律人在法律適用過程中對(duì)法律的含義所做的進(jìn)一步說明。

（4）法律論證：通過提出一定根據(jù)和理由來證明某種立法意見、法律表述、法律陳述、法律決定的正確性和正當(dāng)性。

第二節(jié)法律推理

一、法律推理的概念和研究意義

二、形式推理：運(yùn)用形式邏輯進(jìn)行推理。

（1）演繹推理：從一般的法律規(guī)定到個(gè)別行為的推理。

（2）歸納推理：從特殊到一般的推理。

（3）類比推理：在法律沒有明確的文字規(guī)定情況下，比照相應(yīng)的法律規(guī)定加以處理的推理形式。

三、辯證推理：在兩個(gè)相互矛盾的、都有一定道理的陳述中選擇其一的推理。

情況：（1）法律沒有明文規(guī)定，但對(duì)如何處理存在兩種對(duì)立理由

（2）法律規(guī)定模糊，據(jù)同一規(guī)定可提出兩種對(duì)立處理意見

（3）法律規(guī)定本身矛盾，存在兩種對(duì)立規(guī)定

（4）法律有規(guī)定，但不適應(yīng)新情況，即合法與合理的沖突

第三節(jié)法律解釋

一、法律解釋的概念

（一）概念：（二）特點(diǎn)：（1）主體：享有法定法律解釋權(quán)的人或組織

（2）對(duì)象：具有法律效力的規(guī)范性法律文件（3）性質(zhì)：創(chuàng)制性活動(dòng)，是立法活動(dòng)的繼續(xù)

（4）領(lǐng)域：在法的實(shí)施中進(jìn)行

（三）必要性

（1）概括抽象（2）相對(duì)穩(wěn)定（3）人的能力有限

（四）我國(guó)法律解釋權(quán)限的劃分

（1）立法解釋

狹義：國(guó)家立法機(jī)關(guān)對(duì)法律所作的解釋。

廣義：所有依法有權(quán)制定法律法規(guī)的國(guó)家機(jī)關(guān)或其授權(quán)機(jī)關(guān)，對(duì)自己制定的法律法規(guī)進(jìn)行的解釋。

（2）行政解釋：國(guó)家行政機(jī)關(guān)在依法行使職權(quán)時(shí)，對(duì)有關(guān)法律法規(guī)如何具體應(yīng)用問題所作的解釋。

（3）司法解釋：國(guó)家最高司法機(jī)關(guān)在適用法律法規(guī)過程中，對(duì)如何具體應(yīng)用法律法規(guī)的問題所作的解釋。

①審判解釋：②檢察解釋：③審判、檢察聯(lián)合解釋

二、法律解釋的原則

（1）合法（2）合理（3）法制統(tǒng)一（4）歷史與現(xiàn)實(shí)相統(tǒng)一

三、法律解釋的方法

（一）一般解釋方法（二）特殊解釋方法

第四節(jié)法律論證

法律論證的概念

第五編 法的價(jià)值

第二十一章法與秩序

第一節(jié)秩序的釋義

一、秩序的概念

（一）概念：自然界和人類社會(huì)發(fā)展變化的規(guī)律性現(xiàn)象。

（二）特征：一致性、連續(xù)性、穩(wěn)定性

二、幾種主要的秩序觀

（1）等級(jí)結(jié)構(gòu)秩序觀（2）自由平等秩序觀（3）社會(huì)本位秩序觀（4）歷史唯物主義秩序觀

第二節(jié)法對(duì)秩序的維護(hù)作用

一、維護(hù)價(jià)值統(tǒng)治秩序；二、維護(hù)權(quán)力運(yùn)行秩序；三、維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序

四、 維護(hù)正常的社會(huì)生活秩序；五、 建立和維護(hù)國(guó)際政治經(jīng)濟(jì)新秩序

第二十二章法與自由

第一節(jié)自由的釋義

一、自由的含義

自由：是法律上的權(quán)利，其邊界就是不能從事法律禁止的行為。

（二）條件

（1）人類整體自由（2）個(gè)人自由

三、自由對(duì)于人的價(jià)值

（1）自由是人的屬性，是人的主體性表現(xiàn)。

（2）自由是人自我意識(shí)的現(xiàn)實(shí)化。

（3）自由是人類發(fā)展的助動(dòng)力。

第二節(jié)法對(duì)自由的確認(rèn)和保障

一、自由需要法律的確認(rèn)和保障

（1）自由需要法律排除人們之間的相互侵害。

（2）自由需要法律排除主體自身對(duì)自由的濫用。

（3）自由實(shí)現(xiàn)的條件需要法律確認(rèn)和保障。

三、法律確認(rèn)和保障自由的原則

（1）每個(gè)人自由并存（2）非干預(yù)（3）公益干預(yù)（4）有限干預(yù)

第二十三章法與效率

第一節(jié)效率的釋義

一、效率的概念、適用范圍

效率：以最少的資源消耗取得統(tǒng)一多的效果。

第二節(jié)法對(duì)效率的促進(jìn)作用

一、通過確認(rèn)和維護(hù)人權(quán)，調(diào)動(dòng)生產(chǎn)者的積極性，促進(jìn)生產(chǎn)力的進(jìn)步

二、承認(rèn)并保障人們的物質(zhì)利益，從而鼓勵(lì)人們?yōu)槲镔|(zhì)利益而奮斗

三、確認(rèn)和保護(hù)產(chǎn)權(quán)關(guān)系，鼓勵(lì)人們?yōu)樾б娴哪康亩加小⑹褂?、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)

四、 確認(rèn)、保護(hù)、創(chuàng)造最有效率的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式，使之更有效地推動(dòng)社會(huì)生產(chǎn)力的快速發(fā)展

五、承認(rèn)和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，解放和發(fā)展科學(xué)技術(shù)

六、實(shí)施制度創(chuàng)新，減少交易費(fèi)用

第二十四章法與正義

第一節(jié)正義的釋義

一、正義的概念

現(xiàn)代社會(huì)正義的基本底線是建立在尊重人的尊嚴(yán)之上的，基本內(nèi)容是人權(quán)。

二、正義的種類

（1）依主體，個(gè)人正義、社會(huì)正義（2）依領(lǐng)域，道德正義、法律正義（3）依與主體利益關(guān)系，實(shí)體正義、形式正義

三、正義在法律生活中的作用

（1）對(duì)法律的積極評(píng)價(jià)和推動(dòng)作用

（2）推動(dòng)法律進(jìn)化①推動(dòng)法律精神進(jìn)化②促進(jìn)法律地位提高③推動(dòng)法律內(nèi)部結(jié)構(gòu)完善

④提高法律實(shí)效

第二節(jié)法對(duì)正義的實(shí)現(xiàn)作用

一、法促進(jìn)和保障分配正義二、法促進(jìn)和保障訴訟正義

三、法促進(jìn)和保障社會(huì)正義四、法促進(jìn)和保障國(guó)際正義

第二十五章法與人權(quán)

第一節(jié)人權(quán)的概念

一、人權(quán)的含義

一般意義的人權(quán)：人的價(jià)值的社會(huì)承認(rèn)，是人區(qū)別與動(dòng)物的觀念上、道德上、政治上、法律上的標(biāo)準(zhǔn)。分為應(yīng)有人權(quán)、法定人權(quán)、實(shí)有人權(quán)。

法律意義的人權(quán)：憲法制度保障的基本權(quán)利。

基本權(quán)利：對(duì)于人和公民不可缺乏、不可取代、不可轉(zhuǎn)讓、穩(wěn)定性、母體性的共同權(quán)利。

二、人權(quán)的價(jià)值

（1）是人的利益的度量分界（2）是人對(duì)公共權(quán)力評(píng)價(jià)的道德標(biāo)準(zhǔn)（3）是人和人和諧相處的共同尺度

第三節(jié)法對(duì)人權(quán)的保護(hù)作用

一、人權(quán)的國(guó)內(nèi)法保護(hù)

（1）憲政保障（2）立法保護(hù)（3）行政保護(hù)（4）司法救濟(jì)

二、人權(quán)的國(guó)際法保護(hù)

（1）國(guó)際人權(quán)法

①人權(quán)憲章類，《世界人權(quán)宣言》②防止和反對(duì)種族歧視

③對(duì)婦女、兒童、難民、無國(guó)籍人的人權(quán)保護(hù)④戰(zhàn)時(shí)國(guó)際人道主義保護(hù)

（2）反對(duì)干涉他國(guó)內(nèi)政

第六編 法與社會(huì)

第二十六章法與經(jīng)濟(jì)

第二節(jié)法與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)

二、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本特征

（1）是權(quán)利經(jīng)濟(jì)（2）是契約經(jīng)濟(jì)

（3）是競(jìng)爭(zhēng)經(jīng)濟(jì)（4）是主體地位平等、意志自由的經(jīng)濟(jì)

（5）是交涉性經(jīng)濟(jì)（6）是開放型經(jīng)濟(jì)

第二十七章法與政治

第二節(jié)法與國(guó)家

一、國(guó)家的概念

二、法與國(guó)家的關(guān)系

（1）法離不開國(guó)家（2）國(guó)家不能無法而治

第三節(jié)執(zhí)政黨政策與國(guó)家法律

二、政策與法律的區(qū)別

（1）體現(xiàn)意志不同（2）表現(xiàn)形式不同

（3）實(shí)施方式不同（4）調(diào)整范圍不同

三、政策和法律的相互聯(lián)系和作用

（一）政策對(duì)法的作用

（1）黨的政策是制定法律的基本依據(jù)

（2）實(shí)施法律不能脫離黨的政策指導(dǎo)

（3）無法情況，可按黨的政策辦事

（二）法對(duì)政策的作用

（1）法律以國(guó)家意志的屬性保證政策的實(shí)現(xiàn)

（2）法律以國(guó)家強(qiáng)制的屬性保證政策的實(shí)現(xiàn)

（3）法律以國(guó)家規(guī)范的屬性保證政策的實(shí)現(xiàn)

第二十八章法與文化

第二節(jié)法與道德

一、道德的概念

道德：社會(huì)調(diào)整體系中的一種調(diào)整形式，是人們關(guān)于善與惡、美與丑、正義與非正義、光榮與恥辱、公正與偏私的規(guī)范總和。

（二）區(qū)別

（1）表現(xiàn)形式：法——“國(guó)家意志”，憲法、法律、法規(guī)、決議、條例等規(guī)范性文件

道德——“社會(huì)意志”，政治道德、職業(yè)道德、社會(huì)輿論、社會(huì)公約

（2）違反后果：法——承擔(dān)法律責(zé)任，受到法律明確規(guī)定的制裁

道德——受到社會(huì)輿論的譴責(zé)

（3）調(diào)整方式：法——確定權(quán)利義務(wù)，建立法律關(guān)系，權(quán)利本位

道德——指出義務(wù)，建立道德關(guān)系，義務(wù)本位

（4）調(diào)整對(duì)象：法——外部行為

道德——外部行為和內(nèi)在動(dòng)機(jī)

（5）體系結(jié)構(gòu)：法——橫向：并列的法律部門；縱向：不同效力層次的規(guī)范；縱橫交叉：各種法律制度

道德——個(gè)別的道德規(guī)范

第四節(jié)法律文化

一、法律文化的概念

法律文化：在一定社會(huì)物質(zhì)生活條件決定作用的基礎(chǔ)上，國(guó)家政權(quán)所創(chuàng)制的法律規(guī)范、法律制度，及人們對(duì)法律現(xiàn)象的態(tài)度的復(fù)合有機(jī)體。

二、法律文化的構(gòu)成與作用

（一）構(gòu)成

（1）制度性法律文化：法律規(guī)范、法律制度

（2）觀念形態(tài)法律文化：法律學(xué)說、法律價(jià)值觀、法律信念、法律心理、法律習(xí)慣

①認(rèn)知結(jié)構(gòu)：感性知識(shí)、理性知識(shí)

②評(píng)價(jià)結(jié)構(gòu)：對(duì)法律規(guī)范、法律制度等的價(jià)值評(píng)價(jià)

③心態(tài)結(jié)構(gòu)：關(guān)于法律的情感

④行模結(jié)構(gòu)：模式化的法律行為指向

（二）作用

（1）溝通作用（2）選擇作用（3）指令作用（4）整合作用（5）社會(huì)化作用

三、培育和發(fā)展社會(huì)主義先進(jìn)法律文化

（一）社會(huì)主義先進(jìn)法律文化特征和基本內(nèi)容

（1）以人為本（2）注重和諧（3）體現(xiàn)民主法治精神

（4）包含各種陷阱法律調(diào)整方式和技能

（二）努力培育和發(fā)展社會(huì)主義先進(jìn)法律文化

（1）吸收人類優(yōu)秀法律文化成果（2）社會(huì)主義文化先進(jìn)因素支持

（3）為大眾和法律職業(yè)人員所普遍接受

第二十九章法與法治國(guó)家

第一節(jié)法治的概念

一、法治的基本內(nèi)涵

法治：以民主為前提和目標(biāo)，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會(huì)管理體制、社會(huì)活動(dòng)方式和社會(huì)秩序狀態(tài)。

二、法治與人治

三、法治與法制

第三節(jié)社會(huì)主義法治國(guó)家的基本特征

一、人民主權(quán)；二、法律至上；三、法制完備；四、依法行政

五、司法公正；六、權(quán)力約束；七、權(quán)利保護(hù)八、人權(quán)保障

九、社會(huì)自治

第三十章法與和諧社會(huì)

第二節(jié)社會(huì)主義和諧社會(huì)的科學(xué)內(nèi)涵和基本特征

一、科學(xué)內(nèi)涵

二、基本特征

（1）民主法治（2）公平主義（3）誠(chéng)信友愛（4）充滿活力

（5）安定有序（6）人與自然和諧相處

第三節(jié)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的法律機(jī)制

一、引導(dǎo)和維護(hù)人與人和諧的法律機(jī)制

二、引導(dǎo)和維護(hù)人與社會(huì)和諧的法律機(jī)制

三、引導(dǎo)和維護(hù)人與自然和諧的法律機(jī)制

四、引導(dǎo)和維護(hù)中國(guó)和世界和諧的法律機(jī)制

三、考題類型

1.單項(xiàng)選擇題：13%

2.多項(xiàng)選擇題：20%

3.名詞解釋：20%

4.簡(jiǎn)答題：27%

5.論述題：20%

參考用書：《法理學(xué)》張文顯主編 高等教育出版社 2007年2月第3版

第二部分：《民法》（150分）

一、考試要求

學(xué)習(xí)本門課程，首先是民法基礎(chǔ)理論的學(xué)習(xí)。要求掌握民法的基本性質(zhì)、基本原則、基本規(guī)范、達(dá)到融匯貫通；其次要堅(jiān)持理論聯(lián)系實(shí)際。能準(zhǔn)確運(yùn)用民法原理，正確分析民事活動(dòng)中形成的各種關(guān)系，妥善地處理民事糾紛。學(xué)習(xí)掌握本門課程的內(nèi)容是深入學(xué)好民法學(xué)所有內(nèi)容的基礎(chǔ)和前提。

本課程的學(xué)習(xí)重點(diǎn)是：1、民法的調(diào)整對(duì)象；2、民法的基本原則；3、民事法律關(guān)系。4、民事主體制度。5、民事法律行為和代理。6、時(shí)效制度；7、物權(quán)法律制度；8、債權(quán)法律制度基本問題；9、侵權(quán)法律制度；10、人身權(quán)法律制度；11、民事責(zé)任法律制度。

本課程的難點(diǎn)在于：1、民法的性質(zhì)；2、民法基本原則的內(nèi)容；3、民事法律關(guān)系；4、法人；5、民事行為的效力。代理權(quán)的行使6、所有權(quán)的概念和權(quán)能；7、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)；8、債的保全和抗辯。9、合同之債、侵權(quán)之債；10、人格權(quán)的體系結(jié)構(gòu)。11、民事責(zé)任的類別、結(jié)構(gòu)和承擔(dān)。

二、考試內(nèi)容

（一）民法概念

1、民法的概念，概念、調(diào)整對(duì)象（人身、財(cái)產(chǎn)）

2、民法的基本原則概念、內(nèi)容（平等；自愿、公平、等價(jià)有償；誠(chéng)實(shí)信用，公序良俗。）

3、民事法律關(guān)系概念：構(gòu)成要素，民事法律事實(shí)，民事權(quán)利和義務(wù)。

（二）自然人

1、公民的民事權(quán)利能力，公民的概念，民事權(quán)利能力及特征；

2、公民的民事行為能力概念、分類；

3、監(jiān)護(hù)概念、范圍和責(zé)任

4、自然人的戶籍和住所

5、宣告失蹤和宣告死亡

6、個(gè)人合伙概念、法律特征、財(cái)產(chǎn)性質(zhì)。

（三）法人

1、法人概念、特征和意義

2、法人的成立和分類

3、法人的民事權(quán)利能力和行為能力，法定代表人。

（四）民事法律行為

1、概念、特征、分類、形式、有效條件；

2、成立

3、民事行為的一般有效要件

4、無效民事行為概念、種類。

5、可撤銷的民事行為和效力待定行為概念、種類。

6、民事行為無效或被撤銷的法律后果、返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失、追繳財(cái)產(chǎn)、其他。

（五）代理

1、代理概念、特征、種類。

2、代理權(quán)的行使及限制。

3、無權(quán)代理概念、形式、法律后果、表見代理。

4、代理關(guān)系的終止。

（六）物權(quán)概述

1.物權(quán)的概念、特征

2.物權(quán)的種類

3.基本原則

（七）財(cái)產(chǎn)所有權(quán)

1、所有權(quán)的概念、特征、取得：善意取得制度、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)；消滅；保護(hù)。

2、所有權(quán)的種類：國(guó)家所有權(quán)；集體所有權(quán)，公民個(gè)人所有權(quán)。（3種）

3、共有概念、特征、財(cái)產(chǎn)分割的方式。

4、相鄰關(guān)系概念、特征、種類、處理原則 。

（八）用益物權(quán)

1、用益物權(quán)的概念和特征。

2、國(guó)有土地使用權(quán)的出讓、轉(zhuǎn)讓。

3、承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的概念。

4、典權(quán)概念和特征、內(nèi)容、回贖。

（九）擔(dān)保物權(quán)

1、擔(dān)保物權(quán)的概念、類型

2、抵押權(quán)概念、特征、設(shè)定、效力、登記、實(shí)現(xiàn)和消滅。

3、質(zhì)權(quán)概念和特征、設(shè)定、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)。

4、留置權(quán)概念和特征、成立條件、權(quán)利義務(wù)、實(shí)現(xiàn)。

（十）債權(quán)

1、債權(quán)概述概念、特征、要素。

2、債的產(chǎn)生根據(jù)：合同，不當(dāng)?shù)美瑹o因管理，侵權(quán)行為。

3、債的分類：?jiǎn)我恢畟投鄶?shù)之債，按份之債、特定之債和種類之債；主債和從債。

1.債的履行

2.債的得全和擔(dān)保

3.債的移轉(zhuǎn)

4.債的消滅

（十一）合同

1、合同的分類

2、合同的訂立一般程序（要約、承諾）、內(nèi)容、形式、解釋。

3、合同的變更和解除條件、程序、法律后果。

4、幾種主要的合同形式：買賣；贈(zèng)與，借款，租賃，承攬，運(yùn)輸，保管，委托，居間，行紀(jì)。

（十一）人身權(quán)

1、人身權(quán)概述概念：特征。

2、人格權(quán)概念：種類，特征。

3、身份權(quán)概念：種類，特征。

4、人身權(quán)的保護(hù)，保護(hù)方法：民事責(zé)任。

（十二）民事責(zé)任

1、民事責(zé)任概述概念：特征，分類。

2、違約責(zé)任

3、侵權(quán)民事責(zé)任，侵權(quán)行為：分類，特征。

4、侵權(quán)行為的構(gòu)成，構(gòu)成要件：免責(zé)條件，歸責(zé)原則，特殊侵權(quán)責(zé)任。

5、民事責(zé)任的形式。

（十三）訴訟時(shí)效。

1、訴訟時(shí)效概述概念：作用；與除斥期間的區(qū)別。

2、訴訟時(shí)效的計(jì)算種類：起算；中止；中斷；延長(zhǎng)。

三、考題類型

1、單項(xiàng)選擇題：20%

2、多項(xiàng)選擇題：27%

3、簡(jiǎn)答題：20%

4、案例題：33%

參考用書《民法》（第四版）（高職高專法律系列教材），楊立新編，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2007年8月

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